А.В. Кудашкин
к.ю.н., докторант кафедры
национальной безопасности РАГС
Конституционно-правовые основы военной службы
в зарубежных государствах
Главной целью любого государства является сохранение целостности общества и обеспечение его функционирования. Для достижения этой цели государство осуществляет определенные функции, в том числе функцию защиты, которая имеет внешний аспект (оборона) и внутренний аспект. Для того чтобы деятельность государства в том или ином направлении была легитимной, необходимо юридическое закрепление функций государства в основном законе государства, т.е. его конституции. По российскому законодательству военная служба является одной из форм конституционной обязанности и долга российских граждан по защите Отечества.
Принимая во внимание отсутствие в отечественной правовой науке достаточной разработанности конституционно-правовых основ военной службы как федеральной государственной службы особого вида, в том числе в вопросах ее реформирования, представляется целесообразным обратиться к опыту конституционно-правового регулирования военной службы в зарубежных странах, в частности США, КНР, Франции, ФРГ и некоторых других европейских государств.
Согласно Конституции США Конгресс имеет право принимать меры для общей обороны, набирать и содержать армии, снаряжать и содержать флот, издавать правила для организации сухопутных и военно-морских сил, издавать законы, необходимые для пользования вышеперечисленными правами (отд. 8 ст. I). Ни один из Штатов не имеет права, без согласия конгресса, содержать в мирное время войска или военные корабли, предпринимать войны иначе, как вследствие неприятельского нашествия или в случае неминуемой опасности, которая не допускает промедления (отд. 10 ст. I)[1].
Конституция Китайской Народной Республики и принятый в соответствии с ней Закон «Об обороне Китайской Народной Республики» определяют задачи вооруженных сил, которыми являются укрепление обороны страны, отражение агрессии, защита Родины; определяет пути достижения этих задач - усиление строительства вооруженных сил в направлении модернизации и регулярности (ст. 29); закрепляет принцип законности их деятельности - вооруженные силы должны соблюдать Конституцию и законы (ст. 5). Конституция КНР закрепляет функции и полномочия высших органов государственной власти. Всекитайское собрание народных представителей, осуществляющее законодательную власть в стране, решает вопросы войны и мира (ст. 62). Постоянный комитет Всекитайского собрания народных представителей, осуществляющий законодательную власть между сессиями Всекитайского собрания народных представителей, устанавливает воинские звания, учреждает государственные ордена и награждает ими, устанавливает государственные почетные звания и присваивает их, принимает решения о всеобщей или частичной мобилизации в стране (ст. 69). Председатель КНР, являющийся главой государства, издает указы на основании принятых решений Всекитайского собрания народных представителей и Постоянного комитета собрания (ст. 79)[2].
По Основному закону ФРГ вопросы обороны относятся к исключительной компетенции федерации (ст. 73). Законом от 24 июня 1968 г. в Основной закон ФРГ включен раздел о состоянии обороны, в котором закреплен механизм определения состояния обороны: констатация этого факта Бундестагом двумя третями поданных голосов и не менее большинства голосов его членов с одобрения Бундесрата и по ходатайству Федерального правительства. Констатация состояния обороны публикуется Федеральным президентом в Федеральном вестнике законов, а если это невозможно сделать иными способами (ст. 115а). Основной закон ФРГ устанавливает структуру органов власти в период состояния обороны и их полномочия. Так, в случае невозможности нормального функционирования Бундестага, вся совокупность его прав и прав Бундесрата переходит к Объединенному комитету, состоящему из депутатов Бундестага и членов Бундесрата (ст. 115е). Фактически в Основном законе ФРГ закреплены основные положения законодательства военного времени, что является ее существенной особенностью по сравнению с конституциями других государств, в том числе России[3].
Согласно Конституции Французской Республики Парламент принимает законы, устанавливающие нормы, относящиеся к обязанностям, касающимся граждан и их имущества, обусловленным задачами национальной обороны, и основных гарантий, предоставляемых военнослужащим, а также законы, определяющие основные принципы общей организации национальной обороны (ст. 34). Объявление войны разрешается Парламентом (ст. 35). Осадное положение вводится декретом Совета министров, а продолжение его на срок свыше 12 дней может быть разрешено только Парламентом (ст. 36)[4].
Функции защиты государства нашли свое отражение в конституциях большинства европейских государств. Палаты Парламента Итальянской Республики объявляют состояние войны и облекают Правительство необходимыми полномочиями (ст.
Таким образом, следует констатировать, что вопросы защиты государства, независимости и территориальной целостности находят свое закрепление в конституциях любого государства. Степень детализации конституционных положений зависит от многих факторов: развития и становления государственности, историко-правовых традиций конкретного государства, форм правления и др. Конституционные акты государств англосаксонской системы права (США, Великобритания) определяют основы деятельности государства в сфере обороны государства. Конституции государств романо-германской системы права достаточно подробно регулируют вопросы обороны и безопасности государства, на которых более подробно остановимся далее.
Провозглашая в конституции независимость и территориальную целостность одной из основных целей, наделяя государство функцией обороны от внешних посягательств и защиты от внутренних посягательств, государства создают органы и организации, которые решают задачи для достижения этой цели. Такими организациями являются вооруженные силы государства, выполняющие задачи военной безопасности средствами вооруженной борьбы. Рассмотрим конституционное закрепление задач, возлагаемых на вооруженные силы иностранных государств.
Конституция США упоминает применительно к полномочиям Президента США о существовании армии и флота, которые в совокупности образуют ее вооруженные силы (отдел 2 ст. II). Возможность использования вооруженных сил для устранения «незаконных препятствий функционированию государственной власти и исполнению законов» предусмотрена не Конституцией США, а специальной нормой, закрепленной в разд. 10 Свода законов США[9].
Задачей Вооруженных сил Китайской Народной Республики является укрепление обороны страны, отражение агрессии, защита Родины, охрана мирного труда народа, участие в деле строительства государства, всеми силами служение народу (ст. 29 Конституции КНР, ст. 1 Закона «Об обороне Китайской Народной Республики»).
Конституция Французской Республики не содержит каких-либо положений об обязанностях французских граждан. В то же время Преамбула Конституции 1946 г. в этих вопросах отсылает к Декларации прав человека и гражданина, принятой Национальным Собранием 26 августа 1989 г., в которой записано: «Обеспечение прав человека и гражданина влечет необходимость применения вооруженной силы; эта сила, следовательно, установлена в интересах всех, а не в частных интересах тех, кому она вверена (ст. 12)». Конституция закрепляет полномочия высших органов государственной власти, в том числе по отношению к вооруженным силам (ст.ст. 14, 20).
По Основному закону ФРГ государство создает для обороны Вооруженные силы, численность и основные формы организации которых определяются в соответствии с бюджетом. Основной закон закрепляет основной принцип использования Вооруженных сил не по назначению. Они могут использовать кроме обороны лишь постольку, поскольку это определенно допускает Основной закон. Так в условиях состояния обороны или напряженности они облечены полномочиями по защите гражданских объектов и решению задач регулирования транспорта, а также могут быть привлечены для поддержки полиции и федеральной пограничной охраны (ст. 87а).
Конституция Греции упоминает о существовании вооруженных сил в контексте особого законодательства военного времени (п.3 ст. 18).
По Конституции Испании вооруженные силы, состоящие из сухопутных войск, военно-морских сил и военно-воздушных сил, призваны обеспечить суверенитет и независимость Испании, защищать ее территориальную целостность и конституционный строй. Основы организации вооруженных сил определяются органическим законом в соответствии с конституционными принципами (ст. 8).
На вооруженные силы Португальской Республики возлагается военная оборона Республики.
Конституция Российской Федерации прямо не закрепляет функции обороны, а также иные задачи, решаемые средствами вооруженной борьбы, за Вооруженными Силами Российской Федерации что, в целом не соответствует правовой традиции развитых европейских государств романо-германской правовой системы. Назначение Вооруженных Сил определено Федеральным законом «Об обороне» от 24 апреля 1996 г.: отражение агрессии, направленной против Российской Федерации, для вооруженной защиты целостности и неприкосновенности территории Российской Федерации и выполнение задач в соответствии с международными договорами. Применение Вооруженных Сил не по предназначению осуществляется на основании иных законодательных актов (ст. 10).
Далее остановимся на полномочиях в области обороны, в том числе полномочиях в отношении вооруженных сил, высших органов государственной власти зарубежных государств. Полномочия представляют собой совокупность прав и обязанностей, необходимых для реализации закрепленных в конституциях и законах функций. В области обороны действует правило о неразрывности прав и обязанностей главы государства, что находит отражение в правовом механизме всех демократических государств[10]. Президент Франции Ш. де Голль, выступая 8 августа 1958 г. перед Конституционным консультационным комитетом и обосновывая необходимость включения в Конституцию Франции ст. 16, закреплявшей обширные полномочия главы государства в области обороны, отмечал, что они «нужны для того, чтобы конституция заставила главу государства действовать при возникновении драматических обстоятельств, определила его ответственность за неиспользование конституционных полномочий»[11].
Отмечая роль главы государства в решении вопросов обороны немецкий юрист XIX в. профессор Л. фон Штейн отмечал, глава государства одновременно является «главой военного быта, поэтому его личная воля господствует над всем и решает все, что только касается военного быта»[12]. В государствах с полупрезидентской и президентской системами правления президенту традиционно отдавался приоритет среди других высших органов государственной власти в решении вопросов обороны. А.Н. Писарев приводит мнение американского ученого профессора Л. Трайба, который указывает, что в США «конституция открыто предоставляет президенту инициативу в тех вопросах, которые прямо связаны с ведением дипломатических и военных дел»[13]. Конституция Французской Республики (ст. 16) область обороны относит к так называемым «зарезервированной за президентом области государственной деятельности, в которой только президент, и притом единолично, решает все вопросы»[14]. Из этого М.А. Крутоголов делает вывод, что в отличие от общего порядка взаимоотношений между высшими органами государственной власти Франции «для осуществления главой государства своих полномочий в области обороны достаточно одного желания их обладателя и никаких иных условий не требуется»[15].
В настоящее время, конституции ряда государств объявляют главу государства одновременно верховным главнокомандующим. Институт Верховного Главнокомандования является специфической государственно-правовой формой централизации в военном строительстве[16]. В президентской (США) и полупрезидентской республике (Французская Республика) Верховным Главнокомандующим является - президент. В конституционных (парламентарных) монархиях формально верховное главнокомандование возложено на монарха: в Англии - король или королева, в Испании - король, в Японии - император, фактическое руководство осуществляется правительством или одним из высших должностных лиц соответствующего государства, например, в Великобритании - министром обороны[17].
Конституции парламентских республик командование вооруженными силами возлагают на главу государства, ограничивая его при этом в некоторых полномочиях по отношению к ним, или на одно из высших должностных лиц государства, а в случаях, когда командование возлагается на главу государства, оно носит формальный характер, как это имеет место в ограниченных монархиях. Так, в ФРГ Федеральный министр обороны обладает правом командовать вооруженными силами; с момента объявления состояния обороны командование Вооруженными силами переходит к Федеральному канцлеру. В Греции Президент Республики формально возглавляет вооруженные силы страны, руководство которыми осуществляет Правительство. Президент Португальской Республики выполняет функции Верховного главнокомандующего вооруженными силами, а руководство службами и деятельностью военной администрации государства относится к административной компетенции Правительства.
Конституцией КНР на Центральный военный совет КНР, избираемый Всекитайским собранием народных представителей, возложено руководство всеми вооруженными силами государства.
Рассмотрим конституционные полномочия высших органов государственной власти зарубежных государств в области обороны, в том числе в вопросах организации деятельности вооруженных сил.
По мнению А.Н. Писарева для государств с полупрезидентской или президентской системами правления характерным является назначение высшего военного командования президентом в общем порядке, т.е. с согласия парламента и по рекомендации премьер-министра, формирующего весь кабинет, что находится в полном соответствии с принципом разделения властей[18]. Например, в США, являющейся президентской республикой, в полном соответствии с принципом разделения властей Президент производит назначения министра обороны и должностных лиц его аппарата, высших воинских должностных лиц только “по предложению и с согласия сената” лиц (отд. 2 ст. II Конституции США). Полномочия по назначению иных воинских должностных лиц регулируются законодательством США по вопросам обороны, собранное в 10-м томе Свода законов США, предусматривает также институт делегирования Президентом США своих полномочий в рассматриваемой области министру обороны[19].
Полномочие Президента США по использованию вооруженной силы для устранения незаконных препятствий функционированию государственной власти и исполнению законов, как уже было отмечено ранее, предусмотрено не Конституцией США, а специальной нормой, закрепленной в разд. 10 Свода законов США. Основания для применения Президентом вооруженных сил и ведения ими боевых действий регламентированы в ст. 2 Закона «О военных полномочиях Президента США» 1973 г., находящегося в десятом томе Свода законов США. К их числу относятся во-первых, объявление войны; во-вторых, специальное законодательное решение; в-третьих, критическое положение государства в результате атаки США, их территорий или вооруженных сил. По всем этим основаниям ст. 3 указанного Закона обязывает Президента США проводить официальные консультации с Конгрессом перед применением вооруженных сил в боевых действиях или в ситуациях, где такое применение вполне вероятно согласно обстоятельствам. Такие консультации должны продолжаться до тех пор, пока войска не прекратят боевые действия или опасная ситуация не будет взята под контроль. Кроме этого, Закон «О военных полномочиях Президента США» 1973 г. устанавливает, что решение о возможности использования Вооруженных Сил должно быть принято Конгрессом в течение не более 60 дней. В случае если за это время Конгресс не объявил войны или не выдал специального законодательного разрешения на использование Вооруженных сил, или физически не может собраться вследствие вооруженной агрессии против США, Президент ограничивает или прекращает действия Вооруженных сил.
Президент США оформляет им решения в области обороны исполнительными приказами, имеющими силу закона и не подлежащие отмене Конгрессом США. Эти акты могут быть аннулированы только Верховным судом США в случае их несоответствия Конституции США[20].
Во Французской Республике, являющейся полупрезидентской республикой, Конституция разграничивает управленческие полномочия Правительства и Президента в области обороны, указывая на то, что Правительство является органом, ответственным за обеспечение обороны страны и осуществляющим в данной области текущую деятельность, а главы государства контролирует такую деятельность высшего органа исполнительной власти (ст. 20). Президент Республики назначает на военные государственные должности (ст. 13). Указанное полномочие конкретизировано Ордонансом 1958 г., согласно которому Президент назначает только высших должностных лиц[21] (например, министра обороны) и только по представлению Премьер-министра (ст. 8 Конституции). Генералы назначаются Советом министров, т.е. коллегиальным органом государственной власти. Премьер министр, ответственный по Конституции за национальную оборону, назначает на иные воинские должности, ряд полномочий делегирован министру обороны.
Правительство Франции разделяет с Парламентом основополагающие законодательные полномочия. Парламент принимает законодательные акты лишь по некоторым определенным вопросам. По другим вопросам, в том числе согласно ст. 34 Конституции Французской Республики по всем вопросам в области обороны, за исключением, определяющих основные принципы общей организации национальной обороны, законы вправе принимать Правительство,. Парламент ограничивается только определением основ законодательства, а Правительство может обратиться с просьбой дать разрешение осуществлять законодательное регулирование путем ордонансов, но только в течение ограниченного периода времени.
По Конституции Португальской Республики к полномочиям Президента в военной сфере относятся назначение и увольнение в отставку по предложению Правительства начальника Генерального штаба вооруженных сил и его заместителя, начальников штабов видов вооруженных сил после заслушивания в последних двух случаях мнения начальника Генерального штаба (ст. 136). Министр обороны назначается Президентом Республики по предложению Премьер-министра.
Король Испании по представлению председателя Правительства на должность министра обороны и освобождает его от должности, назначает на воинские должности (ст.ст. 62, 100 Конституции Испании). В случае возникновения чрезвычайных и срочных ситуаций Правительство Испании может принимать временные декреты-законы, которые подлежат утверждению в определенный срок в Конгрессе Парламента (Генеральных кортесах) Испании (ст.ст. 82, 85 Конституции Испании).
Таким образом, конституции зарубежных государств предусматривают широкие полномочия глав государств по вопросам обороны, в том принятия актов, равных по юридической силе законам, по назначению министров обороны, высших воинских должностных лиц по представлению глав исполнительной власти или ими непосредственно. В то же время в Российской Федерации Президент России как глава государства не связан мнением Правительства и Федерального Собрания по вопросам назначения им высшего командования Вооруженных Сил Российской Федерации, других государственных военных организаций и иных высших воинских должностей. Следовательно, в России как нигде полномочия в области управления и организации деятельности Вооруженными Силами, другими войсками и воинскими формированиями сосредоточены у Президента, что не соответствует конституционным полномочиям глав зарубежных государств. Автор поддерживает мнение А.Н. Писарева, который считает, что исходя из смысла закрепленного в Конституции России принципа разделения властей в решении вопросов назначения и освобождения от должности высшего военного командования должны участвовать не только глава государства, но и высшие органы исполнительной и законодательной властей России[23].
Вооруженные силы любого государства являются государственной военной организацией, предназначенной для выполнения функций и решения задач, возлагаемых на нее конституциями или законами. Численность вооруженных сил определяется государством исходя из уровня реальных угроз его безопасности, социально-экономического развития, состоянию международной обстановки и других факторов. Правовые основы комплектования вооруженных сил, т.е. пополнения его личным составом, находят закрепление в конституциях и других законах посредством закрепления в них обязанности или долга граждан защищать свое отечество. Конкретные формы защиты государства определяются в законодательстве. Практически во всех государствах, традиционно выделяются две ее основные формы, касающиеся граждан - воинская обязанность (повинность) и добровольное исполнение обязанности по защите отечества, закрепление которых в конституциях рассмотрим далее.
Конституция США определяет правовое положение штатов и их взаимоотношений с центральной властью, основные принципы избирательной системы, конституционные основы судебной власти. В других конституционных актах США, нашли закрепление отдельные вопросы комплектования вооруженных сил. Так, «Статьями Конфедерации» регулируются вопросы набора армии и флота, в том числе для обороны штата от внешней и внутренней опасности. Конгрессу принадлежит право устанавливать размер сухопутной армии и вопросы ее финансирования[24].
Конституция КНР провозглашает защиту отечества и отражение агрессии священным долгом каждого гражданина Китайской Народной Республики и возлагает на них в соответствии с законом обязанность военной службы и участия в народном ополчении (ст. 55).
Конституция ФРГ (ст. 12а) достаточно много внимания уделяет вопросам конституционных обязанностей граждан в области обороны. В ней определены формы исполнения этих обязанностей всеми немецкими гражданами. Призыву на военную службу подлежат мужчины, достигшие 18-летнего возраста. На лиц, отказавшихся нести военную службу с оружием в руках по мотивам вероисповедания, возлагается обязанность нести службу, ее заменяющую, в том числе не связанную с Вооруженными силами и федеральной пограничной охраной. Исключение составляет период состояния обороны государства, когда указанные лица могут привлекаться к службе в сфере снабжения Вооруженных сил. В период состояния обороны на службу в качестве гражданского персонала могут призываться женщины в возрасте от 18 до 55 лет для работы в гражданских санитарных службах и стационарных военных госпиталях.
По Конституции Греции (ст. 4) только греческие граждане допускаются к исполнению любых государственных функций. Каждый грек, способный носить оружие, обязан способствовать обороне Родины так, как это определено законом. Конституция однозначно определяет не возможность освобождения от указанной обязанности в том числе по причинен религиозных убеждений (ст. 13).
Конституция Испании (ст. 30) защиту Испании закрепляет как право и обязанность испанцев. Воинские обязанности испанцев определяются законом. Конституция гарантирует право на освобождение от обязательного несения военной службы по мотивам убеждений или вероисповедания, а также по другим причинам и замену ее альтернативной гражданской службой.
Конституция Итальянской Республики (ст. 52) провозглашает защиту Отечества священным долгом гражданина. Закон может определять пределы обязательной военной службы, некоторые из которых прямо указаны в Конституции: ее несение не должно причинять ущерб трудовому положению гражданина и осуществлению им политических прав. Конституция возлагает на военнослужащих обязанность выполнять доверенные им функции дисциплинировано и достойно, принося присягу в соответствии с законом (ст. 54).
Все граждане Португальской Республики несут обязанности, закрепленные за ними Конституцией (ст. 12). Защита Родины является правом и обязанностью всех португальцев. Закон определяет рамки и сроки обязательной военной службы. Конституция разделяет военную службу на строевую, связанную с применением оружия, и нестроевую. Лица, признанные не способными к строевой военной службе, несут нестроевую военную службу либо гражданскую службу. Конституция возлагает обязанность несения альтернативной гражданской службы на лиц, отказавшихся от военной службы как строевой, так и нестроевой по мотивам совести.
Таким образом, конституции, как правило, прямо закрепляют за гражданами своего государства конституционную обязанность по его защите, формы реализации которой законодательными актами.
Государства, как правило, привлекают на военную службу граждан своего государства. Военнослужащие являются специфическими субъектами права в силу возложения на них обязанностей военной службы, предполагающих использование оружия и вооружения для достижения задач, поставленных перед организациями, в состав которых они входят. Им присущ особый статус, предполагающий подчас ограничения их в некоторых гражданских правах и свободах, возложения на них повышенной юридической ответственности и привлечение к ней в особом порядке, отличном от остального населения государства.
Немецкий юрист К. Хессе указывает на понятие и своеобразие «особых отношений властвования» (особый статус). «Это понятие, - пишет он, - широко применяемое в настоящее время, означает и показывает взаимосвязь между личностью и государством, которая и основывается на особых обязанностях, выходящих за рамки обычных прав к обязанностей гражданина в государстве; причем это проявляется и в особых правах, например, в отношениях государства и чиновников, солдат и учащихся государственных школ». Такие, отношения не обходимы для жизни общества в целом. К. Хессе отмечает, что эти «особые отношения» должны регулироваться отдельными актами, но сам их порядок определяется не сферой, лежащей вне конституции, а именно в конституцией. Исходя из указанных существенных особенностей отношений невозможно определить единый особый статус, можно лишь указать на множество различных отношений особого статуса, общность которых заключается в модификации гражданского статуса. К. Хессе делает вывод, что в вопросе о границах прав особого статуса военнослужащих все имеющиеся ограничения должны базироваться на законе настолько, насколько это закреплено или, по крайней мере, предусмотрено в нормах конституции. В развитие основного закона К. Хессе строит свои концептуальные воззрения в следующем направлении. Он отмечает, что ограничение прав военнослужащих возможно лишь при двух условиях. Отношения особого статуса, во-первых, должны быть неотъемлемой частью конституционного строя[25]. Это означает, что основы их должны быть заложены в самой конституции и предусмотрены в ней. Во-вторых, особенности отношений особого статуса требуют ограничения прав военнослужащих (правда, возникает вопрос, на сколько данное ограничение допустимо). Если конституционные права ущемляют отношения в военной области, то при прочих возможностях изъятия из конституционных прав военнослужащих ограничиваются в рамках закона. Даже если оба эти условия выполнены, конституционные права могут быть ограничены в объеме, соответствующем действующей конституции.
Конституция (Основной закон) ФРГ подробно регламентирует вопросы ограничения прав и свобод немецких граждан. В период состояния обороны с целью обеспечения потребности в рабочей силе, которая не может быть обеспечена на добровольной основе, может быть ограничена свобода немецких граждан отказаться от выполнения профессиональных обязанностей или покинуть место работы (ст.
Действующая в США англосаксонская система права, одной из основных черт которой является отсутствие единой системы кодификации правовых норм, обусловливает наличие довольно обширного круга источников законодатель ства, в том числе военного. Военное законодательство включает - Конституцию США и поправки к ней; законодательные акты США: свод федерального законодательства, в том числе разд. 32 «Национальная оборона»[27] и разд. 10 «Вооруженные силы»[28], Единый кодекс военной юстиции, вступивший в силу в 1951 г. в редакции 1983 г., законы «О денежном содержании военнослужащих» 1948 г., «Об офицерах» 1947 г., «О реформе пенсионного обеспечения военнослужащих» 1986 г. и ряд других); подзаконные акты, директивы, уставы и наставления. Конституция США допускает возможность отхода от главного принципа уголовного судопроизводства и основной гарантии прав американских граждан - суда присяжных - но только в период ведения военных действий или иных чрезвычайных обстоятельств.
Система нормативных правовых актов о вооруженных силах и военной службе в США очень усложнена. Вопросы правового статуса американских военнослужащих закрепляются в ст. 53 «Права и обязанности» в 3-ем томе Свода законов США, в которой содержатся нормы, касающиеся гарантий избирательных прав военнослужащих, участия их в политической деятельности, свободы совести, подачи жалоб, гарантии неприкосновенность личности. В то же время в американских юридических изданиях (например, Справочник офицера США под редакцией Л.П. Крокера) встречается положение об особом статусе военнослужащих. «Существуют серьезные основания полагать, что военнослужащие имеют особые права, обязанности и привилегии. Во-первых, главной обязанностью граждан США, находящихся на службе в сухопутных войсках, ВВС, морской пехоте или ВМС, является защита и охрана конституции, включая все гражданские права и свободы, а, во-вторых, в случае войны граждане находящиеся на службе федерального правительства, вне зависимости от того, куда они будут направлены, не имеют права отказаться от следования в пункт назначения, и, следовательно, они ограничиваются в праве свободного передвижения, которое всегда остается у гражданских лиц»[29].
Правовой статус американских военнослужащих охватывает 3 области: общегражданские права и свободы военнослужащих, военно-служебные права, а также их организация, военно-служебные обязанности и связанную с ними юридическую ответственность. Американское законодательство закрепляет как роль и место вооруженных сил в обществе, так и социально-правовое положение отдельных категорий военнослужащих. Законодательство США гарантирует американским военнослужащим реализацию следующих прав и свобод, в отдельных случаях с некоторыми ограничениями: избирательное право; участие в политических партиях, общественных организациях и массовых движениях; участие в митингах, шествиях и демонстрациях; свободу слова и печати; право на отдых (отпуск не более 60 суток, в счет будущей службы до 45 суток); право на жилище (холостые военнослужащие размещаются в казармах или бесплатных общежитиях гостиничного типа; лица рядового и сержантского состава, получают на территории части бесплатную площадь); право на образование; право на медицинское обеспечение и охрану здоровья (постоянный контроль за состоянием здоровья); право на возмещение ущерба, причиненного личности военнослужащего или личной собственности при исполнении служебных обязанностей; право на пенсионное обеспечение (служба в регулярных вооруженных силах не менее 20 лет, а также инвалидность.); право на подачу жалоб (военнослужащий имеет право подать жалобу по любому вопросу генеральному инспектору); право на захоронение (военнослужащие могут быть захоронены как на национальном военном, так и на частном кладбище).
К военно-служебным правам относятся: право на воинское звание; право ношения военной формы одежды (военная форма не носится при проведении гражданских работ); право на служебные перемещения (военнослужащие имеют право на перемещение (продвижение) по службе в соответствии с уровнем образования и учебно-боевой подготовки); право на материальное обеспечение; право на увольнение с действительной военной службы (обязательному увольнению подлежат лица, достигшие 62 лет; офицеры имеют право также уволиться по собственному желанию). Запрещается военнослужащим заниматься частной предпринимательской деятельностью в служебных целях и служебное время.
Общие обязанности военнослужащих США включают: готовность отдать жизнь для защиты своей страны; беспрекословное подчинение приказам президента США и своих командиров и начальников; быстрое и точное решение поставленных задач; достижение и поддерживание необходимого уровня военно-профессиональной подготовки; строгое соблюдение дисциплины и морально-этических норм в соответствии с существующим в вооруженных силах США «Кодексом поведения»; соблюдение требований обеспечения безопасности при использовании документации, а также «закрытых» систем оружия и военной техники (в случае ее передачи другому лицу, не имеющему на нее право, по решению суда может быть назначено уголовное наказание: тюремное заключение сроком до 10 лет или штраф на сумму не более 10 тыс. долларов); исполнять должностные обязанности военнослужащих. Командиры и начальники имеют право командовать подчиненными и требовать от них исполнения приказа.
Военные законы, принятые конгрессом, содержат лишь общие положения по военным вопросам военного строительства, которые затем детализируются актами президента и органов военного управления. Президент издает наставления, положения, исполнительные приказы, директивы, которые обладают такой же обязательной силой как акты конгресса. Наиболее детально внутриармейские отношения регулируются в американской армии уставами, наставлениями, положениями и другими актами. Например, Положение о прохождении службы офицерами регулярной армии AR 601-100 регламентирует особенности прохождения службы офицерами армии США. Можно согласиться с мнением Ю.И. Мигачева, который делает вывод, что в целом весь комплекс вышеуказанных актов наряду с общими основами и принципами определяет социально-правовое положение личного со става Вооруженных Сил США.
Конституция КНР в главе 2 «Основные права и обязанности граждан» в духе конституций социалистических государств декларирует права и свободы китайских граждан, подробно описывает их обязанности и не упоминает об ограничении прав и свобод в силу особого статуса граждан или обстоятельств. Тем самым декларируется принцип полноправия военнослужащих как граждан своего государства, что имело место по советским конституциям. В то же время Конституция гарантирует обеспечение инвалидов из числа военнослужащих, оказание помощи семьям павших героев, предоставление льгот семьям военнослужащих, т.е. фактически закрепляет основы правового регулирования в данной сфере общественных отношений. В КНР активным и пассивным избирательным правом пользуются все граждане, достигшие 18-ти лет. Порядок проведения выборов основывается на Законе «О выборах всекитайского собрания народных представителей», регулирующем отношения по выборам только от гражданского населения, и Положением «О выборах всекитайского собрания от армии», утвержденным постоянным комитетом всекитайского собрания.
Франция относится к романо-германской сис теме права, которая основана на инкорпорации и кодификации. К основным правовым актам, закрепляющим правовой статус личности относятся: Конституция Французской Республики 1958 г., Преамбула Конституции Франции 1946 г., Декларация прав человека и гражданина 1789 г. Из принципов конституционного статуса человека и гражданина, прежде всего, следует отметить принцип равноправия. В ст. 1 Декларации прав человека и гражданина говорится, что люди рождаются и остаются свободными и равными в правах, а общественные различия могут основываться лишь на общей пользе. В Преамбуле Конституции 1946 г установлено, что законом провозглашается солидарность и равенство всех французов перед бременем (в несении повинностей), обусловленных национальными бедствиями (абз. 12), а также гарантируется всем равный доступ к общественным должностям (в том числе, публичной службе) и индивидуальное или коллективное пользование провозглашенными или подтвержденными выше правами и свободами (абз. 18). Как уже было отмечено ранее, в ст. 12 Декларации 1789 г. закреплено, что для обеспечения прав человека и гражданина необходима вооруженная сила, которая создается в интересах всех, а не для личной пользы тех, кому она вверена. Это суждение остается актуальным я сегодня.
Ж.-К. Рокепло, военный юрист из Франции, в своей книге «Статус военнослужащих» рассматривает внутренние аспекты правового статуса военнослужащих, указывая, что, каков бы ни был характер службы или занимаемой должности, военнослужащие имеют (в соответствии с Законом о статусе военнослужащих) тот же статус, что я остальные служащие государственных учреждений, включая сюда и тех, кто призван на действительную службу или на переподготовку в соответствии с законом. В какой-то мере для военнослужащих существует особое положение о статусе, что объясняется их более или менее постоянным нахождением в состоянии выполнения служебных обязанностей[31]. Таким образом, Ж-К. Рокепло также исходит из особого положения в статусе военнослужащих, соотнося его с государственной службой, т.е. выдвигая во главу угла конституционные начала.
Возможность ограничения прав и свобод находит свое закрепление в Декларации прав человека и гражданина, принятой национальным Собранием 26 августа 1789 г., в ст. 4 которой записано, что «осуществление естественных прав каждого человека встречает лишь те границы, которые обеспечивают прочим членам общества пользование теми же самими правами. Границы эти могут быть определены только законом». Указанное положение закрепляет правовую основу возможного ограничения прав и свобод человека и гражданина в интересах всех членов общества. Ж-К. Рокепло отмечает, что военная служба требует дисциплины, законопослушности и готовности к самопожертвованию при любых обстоятельствах. «Обязанности, которые она предлагает, и ограничения, которые она накладывает, заслуживают уважения граждан и нации. Закон об общем статусе военнослужащих и дисциплинарный устав обеспечивают тем, кто выполняет военную службу в соответствии с законом о воинской повинности, гарантии - особые средства защиты, отвечающие обязательствам, предусмотренным законом»[32].
Согласно ст. 34 Конституции Французской Республики законы, принимаемые парламентом, устанавливают нормы, касающиеся гражданских прав и основных гарантий, предоставляемых гражданaм для осуществления публичных свобод, обязанностей, налагаемых национальной обороной на граждан лично и на их имущество. Вопросы, непосредственно касающиеся правового положения военнослужащих, определены в ордонансе № 59-147 от 7 января 1959 г.[33], посвященном общей организации обороны. В нем, в частности, указывается, что основные гарантии для военнослужащих, а также принципы их правового положения будут определены в специальном законе (ст. 16 Декрета). Такими законами стали Кодекс о национальной повинности 1971 г.[34] и Закон об общем статусе военнослужащих 1972 г.[35]
Конституция Испании предусматривает возможность на основании специального закона ограничения военнослужащих в праве на свободное объединение в профессиональные союзы или лишения этого права (ст.
Проведенный сравнительно-правовой анализ положений конституций (основных законов) ряда зарубежных государств, касающихся вопросов области применения и организации военной службы, статуса военнослужащих, организационно-правовых полномочий органов государственной власти позволяет сделать следующие выводы:
1) в правовой системе зарубежных государств разработаны и закреплены конституционные основы военной службы, под которыми, по нашему мнению, следует понимать закрепление в конституциях и иных конституционных актах обязанности и долга граждан по защите своего государства, конституционное регулирование общественных отношений в области организации и исполнения военной службы как особого вида федеральной государственной службы и статуса военнослужащих;
2) законодательство о военной службе имеет конституционное происхождение. В правовых системах развитых государств сформировались правовые институты военной службы, представляющие собой совокупность правовых норм по вопросам исполнения военной службы как особого вида человеческой деятельности в целях обороны и безопасности государства, а с другой - комплексные юридические институты, представляющие собой систему правовых актов (источников права), регулирующих военную службу (возникновение, прохождение и прекращение военной службы, исполнение обязанностей военной службы и т.д.).
Правовые институты военной службы в зарубежных государствах характеризуются тем, что конституционные основы военной службы реализованы в системе национального законодательства; вопросы замены военной службы заменяющей ее службой по мотивам совести и убеждений урегулированы специальными законами; законодательством урегулированы вопросы гражданского контроля над вооруженными силами, последовательно реализованы права и свободы военнослужащих, в том числе на объединение в профессиональные союзы и иные общественные объединения;
3) не на всех граждан, имеющих возможность исполнять воинскую обязанность, она возлагается государством. В данном случае речь идет о необходимой по закону возможности, т.е. правовой необходимости. Правовую необходимость возложения воинской обязанности на различные категория граждан определяет государство посредством издания соответствующего закона, исходя из конкретно исторических условий общественной жизни;
4) основными направлениями осуществления гражданского контроля за военной службой являются:
- возложение верховного главнокомандования вооруженными силами на гражданское лицо, как правило, главу государства;
- возложение контроля за соблюдением прав и свобод военнослужащих, лиц, уволенных с военной службы, и членов их семей на уполномоченного по делам военнослужащих;
- участие высших органов государственной власти в вопросах назначения на высшие воинские должности и освобождения от них.
[1] См.: Конституции зарубежных стран. Сборник. М., 2000. С.189-203.
[2] См.: Там же. С.338-359.
[3] См.: Конституции государств Европейского Союза / Под общ. ред. Л.А. Окунькова. М., 1997. С.169-234.
[4] См.: Там же. С.655-686.
[5] См.: Там же. С.415-450.
[6] См.: Там же. С.357-414.
[7] См.: Там же. С.509-600.
[8] См.: Шаповал В.Н. Вводная статья к Конституции Великобритании // Конституции государств Европейского Союза / Под общ. ред. Л.А. Окунькова - С.151).
[9] Title 10. United State Code. § 351.
[10] См.: Писарев А.Н. Полномочия высших органов государственной власти Российской Федерации в области обороны. М., 1999. С.68.
[11] Comptern du analitique du Comite Consultant. Paris. 1960. P.118.
[12] См.: Штейн Л. Учение о военном быте, как часть науки о государстве. СПб, 1875. С.497.
[13] См.: Писарев А.Н. . Полномочия высших органов государственной власти Российской Федерации в области обороны. С.99.
[14] См.: Современные зарубежные конституции. М., 1992. С.80.
[15] См.: Крутоглов М.А. Президент Французской Республики. М., 1980. С.156.
[16] См.: Советское административное право. Управление в области административнополитической деятельности. М, 1979. С.21.
[17] См.: В британскую армию берут по конкурсу // Интернет: htpp: //www.kolokol.ru/R/P/2411.
[18] См.: Писарев А.Н. Комментарий к Федеральному закону «Об обороне». М., 2002. С.68.
[19] United States Code. T.10. Charter 2. § 711 (a). P.34.
[20] См.: Мишин А.А. Принцип разделения властей в конституционном механизме США. М., 1984. С.117.
[21] См.
[22] См.: Ардан Ф. Франция: государственная система . М., 1994. С.87.
[23] См.: Писарев А.Н. Полномочия высших органов государственной власти Российской Федерации в области обороны. С.174-175.
[24] Конституции зарубежных стран. Сборник. С.183-188.
[25] Хессе К. Основы конституционного права ФРГ. М., 1981. С.168 -169.
[26] Gesеtz über die Rechtstellung der Soldaten (Soldatengesetz) in der Fassung der Bekanntmachung vom 19 August 1975 // BGBL IS 2273.
[27] US Laws and status. Code of federal regulation. Title 32 «National Defence». Wasch., 1979.
[28] United States Code. Title 10 «Armed Force». Wasch., 1988.
[29] Сrocker L.P., Lawrence P.M. The Army officer,s Guide. Harrisburg, 1988. P.422.
[30]См.: Андреева Г., Титова Т. КНР и китайская диаспора: правовой аспект взаимоотношений // Информационно-аналитический бюллетень Института стран СНГ. 2001. № 42.
[31] Roqeplo J.-C. Le statut des militares. Paris, 1979. P.46.
[32] Roqeplo J.-C. Le statut des militares. P.97.
[33] Qrdonnance № 59-147 du 7 Janvier 1959 portant organisation generale de la defense // Journal officiel. 10 janvier. 1959.
[34] Loi 71 - 424 du 10juin 1971 portant code du service nationale // Journal officiel. 12 Juin. 1971.
[35] Loi portant stattut general des militaires 13 juillet 1972 // Journal officiel. 14 juin. 1972. P. 7430; Modifiee par la loi № 75-1000 du 30 octobre 1975 // Journal officiel. 31 oktobre. 1975. P.11227.