- Эти сведения не должны составлять государственную тайну, а также не должны противоречить перечню сведений, доступ к которым не может быть ограничен.
- Эти сведения должны быть получены государственным служащим в силу исполнения им установленных законом обязанностей.
- Доступ к которым ограничен в силу служебной необходимости (собственная служебная тайна), а также если информация является охраноспособной информацией другого лица, т.е. «чужой тайной».
Парадокс, но логика правовых гарантий гласности и открытости органов государственной власти основывается на идее, в соответствии с которой власть не может быть излишне открытой для граждан. Особенности государственной деятельности таковы, что государственные органы могут располагать информацией, распространение которой способно нанести гораздо больший вред интересам граждан, чем ее закрытость. В таких случаях гарантии открытости уступают место специальному регулированию.
В настоящее время в отечественной правовой системе существует два основных случая для обоснования исключений из общего правила открытости информации о деятельности органов власти - это необходимость охраны государственной тайны и охраны служебной тайны органов государственной власти.
Механизм законодательного регулирования вопросов, связанных с государственной тайной в силу известных политических традиций Российского государства весьма отлажен. В соответствии с положениями ст. 2 Федерального закона «О государственной тайне» государственной тайной признаются защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации.
К государственной тайне могут быть отнесены сведения, если они:
- находятся в строгом соответствии с перечнем сведений, составляющих государственную тайну, принципу обоснованности;
- целесообразность засекречивания подтверждена экспертной оценкой угрозы безопасности, принципу своевременности;
- ограничение на распространение этих сведений установлено с момента их получения или разработки, принципу обязательной защиты;
- компетентными органами принято решение об отнесении сведений к государственной тайне и установлен соответствующий режим их защиты.
В ст. 5 Закона «О государственной тайне» устанавливается закрытый перечень конкретных видов сведений, которые при соблюдении установленных условий, могут составить государственную тайну. За пределами данного перечня граждане вправе получать информацию в полном объеме. К информации, не подлежащей засекречиванию в соответствии с ФЗ «О государственной тайне» относятся следующие сведения:
- о чрезвычайных происшествиях и катастрофах, угрожающих безопасности и здоровью граждан и их последствиях, а также о стихийных бедствиях, их официальных прогнозах и последствиях;
- о состоянии экологии, здравоохранения, санитарии, демографии, образования, культуры, сельского хозяйства, а также о состоянии преступности (это положение соответствует статье 42 Конституции Российской Федерации, в соответствии с которой каждый имеет право на благоприятную окружающую среду, достоверную информацию о ее состоянии);
- о привилегиях, компенсациях и льготах, предоставляемых государством гражданам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям и организациям;
- о фактах нарушения прав и свобод человека и гражданина;
- о размерах золотого запаса и государственных валютных резервах Российской Федерации;
- о состоянии здоровья высших должностных лиц Российской Федерации;
- о фактах нарушения законности органами государственной власти и их должностными лицами.
Федеральный Закон «Об информации» расширяет перечень информации, не подлежащей отнесению к государственной тайне. В соответствии с указанным законом, запрещено относить к информации с ограниченным доступом следующую информацию:
- законодательные и другие нормативные акты, устанавливающие правовой статус органов государственной власти, органов местного самоуправления, организаций, общественных объединений, а также права, свободы и обязанности граждан, порядок их реализации;
- документы, содержащие информацию о чрезвычайных ситуациях, экологическую, метеорологическую, демографическую, санитарно-эпидемиологическую и другую информацию, необходимую для обеспечения безопасного функционирования населенных пунктов, производственных объектов, безопасности граждан и населения в целом;
- документы, содержащие информацию о деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, об использовании бюджетных средств и других государственных и местных ресурсов, о состоянии экономики и потребностях населения, за исключением сведений, отнесенных к государственной тайне;
- документы, накапливаемые в открытых фондах библиотек и архивов, информационных системах органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений, организаций, представляющие общественный интерес или необходимые для реализации прав, свобод и обязанностей граждан.
Вместе с тем граждане вправе искать информацию из числа включенной в перечень «государственной тайны», анализировать открытые источники, формировать и распространять на этот счет суждения. Но в этой связи актуализируется вопрос о национальной безопасности страны.
Второй случай ограничения гласности и открытости органов власти – это служебная тайна. Надо признать, что в отечественном законодательстве четкой дефиниции данного понятия не существует. Нередко оно отождествляется с понятием «информация с ограниченным доступом» (в соответствии с Федеральным Законом «Об информации, информатизации и защите информации» информация с ограниченным доступом подразделяется на информацию, отнесенную к государственной тайне, и конфиденциальную).
В отличие от государственной тайны, служебная тайна в российском законодательстве имеет менее определенную правовую трактовку.
Положения ст. 139 Гражданского Кодекса определяют признаки служебной и коммерческой тайны в качестве самостоятельного объекта гражданских прав.
В соответствии со ст. 10 Закона «Об информации, информации и защите информации» служебная тайна относится к конфиденциальной информации. Указом Президента «О перечне сведений конфиденциального характера» от 06.03.1997г. № 188 служебная тайна определяется как «служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами».
Какие сведения могут быть отнесены к служебной тайне?
Конкретно, служебную тайну органов власти могут составить:
1) информация организационно-технического характера, которая не имеет сколько-нибудь существенного значения для реализации функции отчета органов власти перед обществом. Например, можно говорить о правилах внутреннего распорядка и указаниях персоналу государственных органов, внутренней служебной корреспонденции, информации о промежуточных решениях и т.д.
2) если эта информация может быть использована в целях исключения давления на должностных лиц при принятии ими решений, реализации обязанностей,
3) если преждевременное распространение этой информации может препятствовать установлению необходимых для принятия решения фактов (это может быть информация о личной позиции должностных лиц и о содержании заседаний коллегиальных органов, где решения принимаются тайным голосованием; информация о мерах безопасности, принимаемых в отношении должностных и иных лиц, от которых может зависеть решение органа власти, информация о предварительной подготовке материалов следствия, судебного разбирательства, проверок);
3) охраноспособная информация другого лица, которая стала известна государственному служащему в соответствии с реализацией им установленных законом обязанностей (о частной жизни лица, сведений, составляющих коммерческую тайну, сведений, составляющих профессиональную тайну (врачебную, нотариальную, адвокатскую, тайну связи, тайну усыновления, тайну журналистского источника, тайну исповеди, и др.).
В целом же вопрос о системе видов сведений, составляющих служебную тайну и вопрос о правовом регулировании отнесения к информацииостается открытым. Попытки решить данный вопрос в ходе проводимой административной реформы не увенчались успехом. Разработанный Минэкономразвития проект Федерального Закона «О служебной тайне» пока не принят и даже не был рассмотрен депутатами Государственной Думы Российской Федерации. В ситуации обострившейся борьбы за общественную безопасность это дает шанс российским чиновникам практически беспрепятственно ограничивать доступ граждан к информации о деятельности органов власти, мотивирую это необходимостью борьбы с национальными угрозами и т.п.